對(duì)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法（修訂草案征求意見(jiàn)稿）》的修改意見(jiàn)

網(wǎng)絡(luò)在社會(huì)生活中的影響力越力越大，因此，有關(guān)部門(mén)對(duì)網(wǎng)絡(luò)的管理力度也在不斷加大。網(wǎng)絡(luò)當(dāng)然是離不開(kāi)法治的，沒(méi)有法治也管不好網(wǎng)絡(luò)。當(dāng)然，也不是有了法律條文就等于有了法治。法治的一個(gè)重要思想是對(duì)權(quán)利進(jìn)行保障，對(duì)權(quán)力給予約束。《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法（修訂草案征求意見(jiàn)稿）》出臺(tái)后，筆者根據(jù)公開(kāi)征求意見(jiàn)的通知提出如下修改意見(jiàn)，供有關(guān)部門(mén)參考。

　　第二條　……

　　本辦法所稱互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，是指通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)提供信息服務(wù)的活動(dòng)。

　　第二款關(guān)于信息服務(wù)的定義，為字面重復(fù)，等于未說(shuō)。

　　第七條 從事互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，應(yīng)在三年內(nèi)未受到電信主管部門(mén)吊銷互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證件或者取消備案的處罰。

　　在申請(qǐng)互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可或者履行備案手續(xù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)向電信主管部門(mén)提供以下材料：

　　(一)主辦者等相關(guān)人員的真實(shí)身份證明文件、地址、聯(lián)系方式等基本情況；

　　(二)擬使用的網(wǎng)站名稱、互聯(lián)網(wǎng)地址、服務(wù)器所在地、接入服務(wù)提供者等有關(guān)情況；

　　(三)擬提供的服務(wù)項(xiàng)目及相關(guān)主管部門(mén)的許可文件；

　　(四) 公安機(jī)關(guān)出具的安全檢查意見(jiàn)。

　　從事互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，應(yīng)當(dāng)具備符合國(guó)家規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)安全與信息安全管理制度和技術(shù)保障措施。

　?。ㄒ唬╉?xiàng)內(nèi)容：為自然人主辦的情況，對(duì)單位主辦的不完全適合。

　　（二）項(xiàng)內(nèi)容：網(wǎng)站名稱是可以變動(dòng)的，無(wú)需提供，關(guān)鍵是域名，不是互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)址。

　?。ㄈ╉?xiàng)內(nèi)容：許多非經(jīng)營(yíng)性網(wǎng)站是沒(méi)有許可的，現(xiàn)在這樣的規(guī)定變成了必須的。

　?。ㄋ模╉?xiàng)內(nèi)容沒(méi)有必要，增加網(wǎng)站主辦者負(fù)擔(dān)，客觀上許多也無(wú)法操作。

　　第十條 從事互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，涉及以下服務(wù)項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)獲得相應(yīng)主管部門(mén)的許可：

　　(一)從事互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)，提供由互聯(lián)網(wǎng)用戶向公眾發(fā)布信息的服務(wù)，及提供互聯(lián)網(wǎng)信息搜索服務(wù)，須經(jīng)互聯(lián)網(wǎng)信息內(nèi)容主管部門(mén)許可；

　　(二)從事文化、出版、視聽(tīng)節(jié)目、教育、醫(yī)療保健、藥品和醫(yī)療器械等互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，依照法律、行政法規(guī)以及國(guó)家有關(guān)規(guī)定須經(jīng)有關(guān)主管部門(mén)許可，許可結(jié)果報(bào)國(guó)家互聯(lián)網(wǎng)信息內(nèi)容主管部門(mén)備案。

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　?。ㄒ唬╉?xiàng)：什么叫新聞信息，這個(gè)范圍應(yīng)限定。現(xiàn)在很多機(jī)關(guān)單位辦網(wǎng)站，都是發(fā)的本單位新聞，按規(guī)定要許可，事實(shí)上不可能。還有轉(zhuǎn)載的新聞，是網(wǎng)絡(luò)上普遍大量存在的，都辦理許可不現(xiàn)實(shí)，不利于信息交流。要控制的應(yīng)是那些非法的信息，對(duì)于正常的新聞信息不應(yīng)加以限制。

　　（二）項(xiàng)：從事文化、教育等服務(wù)，但屬于公益性的、非營(yíng)利的，辦理行政許可不利于鼓勵(lì)文化發(fā)展與繁榮。

　　第十五條 提供由互聯(lián)網(wǎng)用戶向公眾發(fā)布信息服務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者，應(yīng)當(dāng)要求用戶用真實(shí)身份信息注冊(cè)。

　　互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)記錄其所接入的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者的真實(shí)身份信息、網(wǎng)站名稱、互聯(lián)網(wǎng)地址等信息。

　　實(shí)名制有利于保證網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容的真實(shí)、規(guī)范，但也存在很大的風(fēng)險(xiǎn)。目前的條件目前并不具備，如何保障這些信息不被泄露、不被濫用是個(gè)難題，前期網(wǎng)絡(luò)上大規(guī)模的密碼泄露就是證明。技術(shù)保障再高，也不能保證不出問(wèn)題。

　　網(wǎng)站如何核實(shí)這些信息的真實(shí)性，事實(shí)上也很難操作。法律制定，應(yīng)保障能有效的實(shí)施，否則會(huì)成為空文。

　　第十六條 ……

　　互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者、互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)記錄日志信息，保存12個(gè)月，并為公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)依法查詢提供技術(shù)支持。

　　“日志信息保存12個(gè)月”時(shí)間過(guò)長(zhǎng)，可能會(huì)超過(guò)網(wǎng)站本身文件的幾百倍空間占用。建議調(diào)整為3個(gè)月。

　　第二十條 互聯(lián)網(wǎng)信息內(nèi)容主管部門(mén)、電信主管部門(mén)和其他有關(guān)部門(mén)應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公開(kāi)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)的許可、備案情況，公眾有權(quán)查閱有關(guān)許可、備案情況。

　　應(yīng)當(dāng)加上公安部門(mén)，與保持條文的前后一致。前面主要提及內(nèi)容、電信、公安三部門(mén)。按照政府信息公開(kāi)條例的要求，公安部門(mén)的政務(wù)信息也應(yīng)公開(kāi)。

　　第二十六條 互聯(lián)網(wǎng)信息內(nèi)容主管部門(mén)、電信主管部門(mén)、公安機(jī)關(guān)和其他有關(guān)部門(mén)工作人員，玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。

　　應(yīng)當(dāng)加上“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊的，通常不是小事。

　　第三十八條 本辦法所稱提供由互聯(lián)網(wǎng)用戶向公眾發(fā)布信息的服務(wù)，是指為互聯(lián)網(wǎng)用戶提供信息發(fā)布條件的服務(wù)，包括通常所稱的論壇、博客、微博客等。

　　第三十七條 違反本辦法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　此規(guī)定意義不大，說(shuō)了等于沒(méi)說(shuō)。
　　第三十八條 本辦法所稱提供由互聯(lián)網(wǎng)用戶向公眾發(fā)布信息的服務(wù)，是指為互聯(lián)網(wǎng)用戶提供信息發(fā)布條件的服務(wù)，包括通常所稱的論壇、博客、微博客等。

　　論壇、博客、微博客中已經(jīng)設(shè)置了前置審核程序的，事實(shí)上與其他網(wǎng)站內(nèi)容一樣，不應(yīng)專門(mén)許可。

　　整體意見(jiàn)：

　　總是感覺(jué)應(yīng)堅(jiān)持以疏為主的原則，對(duì)內(nèi)容管理、電信管理、公安管理這三大管理部門(mén)及時(shí)服務(wù)、主動(dòng)服務(wù)、依法服務(wù)的職責(zé)缺少規(guī)定。

　　缺少對(duì)不服行政處罰的救濟(jì)措施，是一個(gè)較大的缺陷。行政相對(duì)人不服罰款等決定的，有權(quán)提出行政復(fù)議，有權(quán)提起行政訴訟，這些必須加以規(guī)定，否則是一個(gè)不完整的法規(guī)。

　　從法律位階角度看，這樣一部涉及到虛擬社會(huì)管理的法規(guī)，應(yīng)上升到國(guó)務(wù)院行政法規(guī)的層次，目前的部委規(guī)章層級(jí)太低。