“性賄賂”立法并不可行
訊石光通訊網(wǎng)
2010/4/23 15:04:10
用女色向國家公職人員行賄牟取利益應(yīng)立法制裁。近日,南京大學(xué)法學(xué)院金衛(wèi)東的一篇論文引起了人們對“性賄賂”問題的關(guān)注。
其實(shí)“性賄賂”不是新話題,早在1979年修訂《刑法》時(shí)就被理論界討論過。舊話重提,可見民眾反腐心切。
但是,新確立一個(gè)罪名,屬于修改刑法范疇。一旦實(shí)施,將擴(kuò)大刑法的適用范圍,可能剝奪更多公民的人身權(quán)利甚至生命權(quán)利,因此必須經(jīng)過大量案例研究,以證明它的必要性和可行性。“性賄賂”的法理依據(jù)充分嗎?司法實(shí)踐會不會有問題?一場喧囂后,我們有必要對之進(jìn)行理性思考。
道德問題還是法律問題
有人說,官員的道德關(guān)乎國計(jì)民生,應(yīng)受更高標(biāo)準(zhǔn)的法律約束。如果給“性賄賂”披上“生活作風(fēng)”的外衣,將會使之逃脫應(yīng)有的制裁。
誠然,官員屬公眾人物,其隱私應(yīng)透明些,接受公眾的監(jiān)督。但是,“性畢竟是人的一種天然的權(quán)利,涉及到人的自由意志、人權(quán)等。它的界限在哪,很難說。”正如北京大學(xué)白建軍教授指出的,即使我們把性關(guān)系視為物質(zhì)的,它與財(cái)物也有本質(zhì)區(qū)別:它和人身屬性不可分離,不具備財(cái)物的“可轉(zhuǎn)讓性”。
當(dāng)然,養(yǎng)情人與謀私利之間有關(guān)系。但它們是兩碼事:養(yǎng)情人是私事,屬于法律保護(hù)的個(gè)人空間,是道德調(diào)整范疇;后者是公務(wù),用公共權(quán)利和公共資源謀私利危害社會正常秩序,輕則行政處罰和政紀(jì)處分,重則法律制裁。如果法律過度介入道德范圍,則有越界之嫌,也有悖法治原則。
法理依據(jù)不足
某項(xiàng)法律的出臺或修改,必須有足夠的法理依據(jù)來支持,“性賄賂”亦然。目前來看,“性賄賂”的法理依據(jù)似乎單薄了些。
首先,“性賄賂罪”的定性不準(zhǔn)確。“性賄賂”的本質(zhì)內(nèi)容是權(quán)色交易,而權(quán)色交易的中心應(yīng)是權(quán)力的腐敗,是權(quán)錢交易。權(quán)色交易在一定程度上只是貪官進(jìn)行權(quán)錢交易的一個(gè)動因或一種手段,把它上升為“性賄賂罪”,定性不準(zhǔn)確。
從法律的傳承性來看,將“性賄賂”納入刑法的可能性太小。我國著名刑法學(xué)家高銘暄認(rèn)為,按照我國通行的刑法理論,賄賂罪與財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)性的利益不可分離。賄賂罪的客觀方面是財(cái)產(chǎn)利益的非法轉(zhuǎn)讓或取得。“性賄賂”沒有財(cái)產(chǎn)屬性,不符合犯罪構(gòu)成。
“刑罰與其嚴(yán)厲不如緩和”這一刑法格言在我國則體現(xiàn)為“從舊兼從輕”原則。這是刑法的謙抑性,即國家執(zhí)行刑事政策時(shí),只要能給予犯罪人較輕處罰的,就不會給予較重的處罰。若將“性賄賂”納入犯罪體系,就會擴(kuò)大刑法的“殺傷面”,違背刑法的謙抑性原則,破壞刑罰的均衡性,產(chǎn)生不利后果。
再者,若將“性賄賂”上升為犯罪,那么犯罪主體如何確認(rèn)?普通財(cái)物賄賂罪,犯罪主體是很明確。但“性賄賂罪”的犯罪主體應(yīng)是三方:行賄者、受賄者和用以行賄的女人。施受雙方皆當(dāng)治罪自不待言,第三方如何處罰?尚無法律可比照。定賣淫罪?似乎弱化了“性賄賂”的危害性。最極端的例子是,有的女人主動出賣色相,以性牟利,她既是行賄者又是行賄“物”,是否該定“性賄賂罪”值得商榷。
把“性賄賂”納入刑法,作為學(xué)術(shù)界的一種敏感,一種探討是可以的,但不宜在未做大量案例研究前就預(yù)先設(shè)定好了結(jié)論。
司法實(shí)踐兩大難處:取證和量刑
以現(xiàn)行的《刑法》來看,賄賂罪的量刑輕重依賄賂的財(cái)物數(shù)額大小而定。而“性賄賂”的賄賂物———“性”是無法量化的。如果設(shè)立了“性賄賂罪”,取證和量刑是兩大難題。
西北政法學(xué)院賈宇教授說,“性賄賂”的取證與一般財(cái)物賄賂比,無疑難得多。因?yàn)樨?cái)物賄賂可通過查獲贓物等多種途徑收集證據(jù),“性賄賂”則不然,權(quán)色交易比較隱蔽。犯罪嫌疑人的口供是唯一的證據(jù),很難有其他形式的證據(jù)相互印證。其次,易形成錯(cuò)案。同時(shí),“性賄賂罪”的量刑也不好操作,其數(shù)量很難計(jì)算。
對“性賄賂”的討論仍將進(jìn)行。刑罰的功能是“懲治于既然”。在一切破壞還未到來之前,為什么不預(yù)防犯罪,“防患于未然”呢?